自20世紀90年代開始，我國對新聞體制進行大刀闊斧的改革，傳媒不斷融入市場、走向產(chǎn)業(yè)化，隨之而來的是新聞媒體間各種侵權行為的大量產(chǎn)生。但是，由于新聞學概念無法與法律概念對應，以及言論自由優(yōu)先的法益價值，加之新聞傳媒市場上反不正當競爭法規(guī)制的滯后，司法實踐中出現(xiàn)了一系列法律適用難題。為此，本文在深入分析各類新聞報道屬性的基礎上，將法律界與新聞界的觀點有機銜接起來，提出以現(xiàn)有法律規(guī)定為基準點，按照新聞界對新聞報道不同體裁的劃分，對其進行法律的區(qū)分適用以保護著作權。

　　一、問題的提出：新聞抄襲行為認定的模糊性

　　新聞媒體市場化運作后，各媒體間的侵權糾紛就從未曾間斷過，時間稍早的有華聲月報社與農(nóng)民日報社著作權糾紛案，最近的有《經(jīng)濟觀察報》著作權糾紛系列案、《新京報》訴TOM網(wǎng)轉載侵權案等。從中國知識產(chǎn)權裁判文書網(wǎng)的不完全統(tǒng)計來看，2008至2010年，媒體間的侵權案件呈逐步上升勢態(tài);其中，2010年較2009年上升了43.67%。以下兩個案例就較為典型地集中反映出，新聞媒體間抄襲行為認定的模糊性。

　　【案例一】2005年12月12日、2007年2月5日，原告《經(jīng)濟觀察報》分別在其新聞版面上刊載了《擱置爭議國資法從“小”做起》、《首次直擊國會憤怒質(zhì)詢鮑爾森激辯人民幣匯改》兩篇文字作品，共計4955字。前文是通過描述國有資產(chǎn)立法問題研討會的討論議題與會人員的觀點，并結合國資立法歷程對當前立法的迫切性進行分析，說明國資法在昆明會議后的走向是擱置爭議和難題，從現(xiàn)實可行的角度推行國資立法工作。后文是通過描述美國財政部長亨利?鮑爾森在美國參議院銀行委員會舉行的聽證會上與國會議員就人民幣匯率問題進行辯論的主要內(nèi)容，說明美國國會與政府對中國的人民幣匯改存在兩種爭議觀點。以上兩篇文字作品署名為“本報記者程明霞”、“昆明報道”或者“綜合報道”。 2007年4月9日，在其報刊版面上刊載了《土地督察開出兩張“罰單”全面風暴四月展開》一篇文字作品，該文通過描述首批《國家土地督察整改意見書》針對的問題和整改要求，并結合國家土地督察的監(jiān)督工作重點，說明全國土地市場治理整頓取得階段性成果后仍會繼續(xù)開展下去。共計1476字，文字作品署名為“本報記者陳文雅北京報道”。之后，被告中財網(wǎng)在對該三文的標題更改后，對其全文進行轉載。本案的爭議焦點為，《擱置爭議國資法從“小”做起》一文是否屬于時事性文章，中財網(wǎng)轉載涉案文字作品的行為是否屬于合理使用;《首次直擊國會憤怒質(zhì)詢鮑爾森激辯人民幣匯改》一文是否屬于時事新聞，從而不受《著作權法》保護;《土地督察開出兩張“罰單”全面風暴四月展開》一文是否屬于新聞作品，中財網(wǎng)對該文章的轉載是否侵犯原告的著作權。

　　【案例二】2009年8月15日，原告《重慶商報》攝影記者陳慶，將在“奧園康城金棕櫚千人比基尼沙灘小姐大賽”中拍攝創(chuàng)作的“比基尼”系列攝影作品，發(fā)表在其合作單位東方IC網(wǎng)上。 2009年華龍網(wǎng)以“奧園康城千人比基尼，制造重慶樓市‘最高溫’”為題，刊載了原告系列攝影作品中的7張圖片，并配以文字說明，照片后編有“華龍房產(chǎn)訊”為題的多篇文字，對該次活動內(nèi)容和現(xiàn)場圖片進行介紹和描述，每段文字結尾處均標有“華龍房產(chǎn)記者何玉祥現(xiàn)場報道”，被告的行為同時引起其他網(wǎng)絡用戶轉載。本案的爭議焦點為，被告是否侵犯了原告作品的著作權以及被告是否應當承擔侵權責任。

　　二、抄襲行為難以認定的主要原因

　　(一)新聞學概念無法與法律概念對應

　　對新聞報道的保護，我國相關法律并未進行專門分類，而是散見于諸多法律條文之中。主要有：《著作權法》第5條“本法不適用于時事新聞”;第22條“報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但作者聲明不許刊登、播放的除外”。此外，我國于1992年加入的《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》第2條第8款規(guī)定“本公約的保護不適用于日常新聞或純屬報刊性質(zhì)的新聞”。〔1〕從這些規(guī)定中，可以看出我國法律對新聞報道的分類大致分為時事新聞、時事性文章與新聞作品。其中時事新聞是單純事實消息，不受著作權法律保護;而時事性文章受到著作權法律保護，但受合理使用的限制;新聞作品則是具有獨創(chuàng)性并能以某種形式復制的智力成果，是完全著作權法上意義的作品。但新聞學對新聞報道卻有另一番定義。 “時事”，按照《現(xiàn)代漢語詞典》的表述即是：最近期間的國內(nèi)外大事;“新聞”，按照《辭海》的解釋即為：報紙、通訊社、廣播電臺、電視臺等新聞機構對當前政治事件或社會事件所做的報道。因此，新聞界對“時事新聞”傾向于這樣的理解：時事新聞是指報紙、通訊社、廣播電臺、電視臺等新聞機構對最近國內(nèi)外大事如政治事件或社會事件所做的報道。而按照新聞學界通說，新聞報道有狹義和廣義之分。狹義的新聞報道則即是消息。 《著作權法》上的“時事新聞”一說即歸類于消息，然而在新聞學關于消息的分類中，也沒有關于單純事實消息這一類別;廣義的新聞報道包括消息、通訊、新聞特寫、深度報道以及新聞評論等體裁。新聞學上的“時事新聞”乃是廣義的新聞報道，并不排除描寫、議論和抒情等寫作手法，允許存在傾向性和導向性。如《中國新聞實用大辭典》對時事新聞的解釋：“就是有關近期發(fā)生的國內(nèi)外大事的綜合報道、背景分析、文件、資料、統(tǒng)計、評論文章為主的時事。 ”從中，可以看出新聞學上的時事新聞與《著作權法》規(guī)定的時事新聞相去甚遠。

　　(二)言論自由的優(yōu)先法益價值成為規(guī)避法律的正當理由

　　新聞報道的目的是為了傳播知識，報道新聞，引導社會輿論，影響人們的思想和行動，具有大眾傳播的守望功能、社會整合功能、決策參與功能、社會動員功能、科學與教育功能、娛樂與服務功能;它與公民的言論自由緊密相聯(lián)，要求新聞作品能夠廣泛及時準確地傳播出去，重在保護公民的公權利。而著作權作為一種特殊的民事權利，重在保護公民個人對其所創(chuàng)作之物享有的利益，并不要求作品能夠廣泛及時準確地進行傳播;作者個人完全享有與作品相關的權利，未經(jīng)其同意，不得擅自傳播，否則就構成侵權，在一定程度上限制了言論的自由流動。新聞的自由傳播價值與著作權法保護利益所具有的矛盾，導致言論自由應當具有“優(yōu)越地位”，即應看作是優(yōu)先性的法益價值，使得新聞不適宜成為著作權意義上的作品，排除在著作權法保護之外。這就使具有侵權嫌疑的一方每每都能提出“新聞報道不受著作權法保護”的抗辯理由。

　　(三)反不正當競爭法規(guī)制的滯后

　　媒體相互間抄襲、隨意轉載等不正當競爭行為主要表現(xiàn)在：1.拼湊成文。一些侵權媒體從各家媒體的同一題材報道中分別“截取”標題、導語、主體事實和新聞背景，然后直接冠以“本報訊”、“本臺消息”或者署名為“綜合”。 2.圖像聲音與文字互換。電子媒體直接把文字媒體的文字轉換為配音或者播音;文字媒體把電子媒體的播音和圖像直接轉換為文字稿或新聞照片。 3.從網(wǎng)絡上抄獨家新聞。網(wǎng)絡新聞信息量大、更新速度快，其第一時間出現(xiàn)的獨家報道，常常被其他媒體冠以自己的名字就用。在傳媒業(yè)競爭全面升級，進入比拼內(nèi)力的時代，很多新聞作品，特別是一些重大事件的獨家新聞，成為媒體賴以確立其行業(yè)地位、提升品牌知名度、提高信譽的重要資本。這些稍作遮掩不一而足的侵權行為，給正常的傳媒秩序受到巨大沖擊。但是，我國現(xiàn)行《反不正當競爭法》對這些行為的調(diào)整基本上還是空白，該法第二章對不正當競爭行為的具體規(guī)制，并沒涉及以上三種不正當競爭行為。

　　三、不同新聞報道體裁的法律區(qū)分適用

　　新聞抄襲行為認定的模糊性以及在認定中存在的問題，使我們在法律適用上，必須將法律界與新聞界的觀點有機銜接起來。具體來說，可以按照新聞界對新聞報道不同體裁的劃分，以現(xiàn)有法律規(guī)定為基準點，進行區(qū)分適用。

　　(一)時事新聞的理解與適用

　　時事新聞，按照《著作權法實施條例》第5條的解釋，“是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等傳播媒介報道的單純事實消息”，對其認定的關鍵在于對“單純事實消息”內(nèi)涵與外延的把握。首先，對“單純事實”的理解應當是只限于新聞的五要素，這是新聞報道中不可缺少的五個方面，也是對新聞報道的基本要求。曾參與制定《著作權法》的人民大學教授劉春田就認為，時事新聞即紀實新聞，是指全部由信息或由時間、地點、人物、事件等客觀事實“硬件”組成的新聞，反映新近發(fā)生的事。〔2〕其次是對“消息”的限定。新聞學上，新聞報道的體裁包括消息、通訊、新聞特寫、深度報道以及新聞評論等，《著作權法》上所說“時事新聞”應僅限于其中的消息。所謂消息，是報道事情的概貌而不講述詳細的經(jīng)過和細節(jié)，以簡要的語言文字迅速傳播新近事實的新聞體裁，也是最廣泛、最經(jīng)常采用的新聞基本體裁，包括簡訊、動態(tài)消息、綜合消息，人物消息、經(jīng)驗性消息、評述性消息和特寫性消息等。而《著作權法》上所指的“時事新聞”是“單純事實消息”，因此其文體也就僅限于消息中的簡訊和動態(tài)消息，動態(tài)消息和簡訊大都為一事一報，報道內(nèi)容基本是對單純的客觀事實的表達。而特寫性消息、評述性消息、經(jīng)驗性消息、綜合消息和人物消息等都需要作者，經(jīng)過自己的智力勞動對客觀的新聞事實進行創(chuàng)造性編排、整合、表達所加工而成，已經(jīng)不是單純的事實消息的簡單組合，反映了作者的獨立創(chuàng)作，不是單純的事實性消息，應排除在“時事新聞”之外。時事新聞雖然沒有著作權，不受《著作權法》的保護，但是根據(jù)最高人民法院2002年出臺的《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，“通過大眾傳播媒介傳播的單純事實消息屬于著作權法第五條第(二)項規(guī)定的時事新聞。傳播報道他人采編的時事新聞，應當注明出處”;且“轉載未注明被轉載作品的作者和最初登載的報刊出處的，應當承擔消除影響、賠禮道歉等民事責任。 ”

　　(二)時事性文章的理解與適用

　　應當說，時事新聞之外的其他新聞報道，都具有構成“作品”的可感知性、可復制性以及獨創(chuàng)性的特質(zhì)，而《著作權法》之所以把其中一部分納入合理使用的范圍，規(guī)定為時事性文章，主要是國家立法在平衡作者個人對其所創(chuàng)作之物享有的利益與公民言論自由時，對公民的基本社會政治權利做出優(yōu)先性的法益價值選擇。依照新聞學對新聞報道體裁的分類，時事性文章主要包括新聞評論、綜合消息、人物消息、經(jīng)驗性消息、評述性消息和特寫性消息等。新聞評論是對新近發(fā)生的新聞事件所發(fā)表的言論總稱，以傳播意見性信息為主要目的和手段，主要以獨特的見解吸引讀者，其作為作品的獨創(chuàng)性表現(xiàn)得很明顯。而綜合消息、人物消息等新聞報道的獨創(chuàng)性卻有一定爭議。有人認為，新聞的真實性要求作者對客觀事實做如實的記錄，在撰寫新聞稿件時，必須以事實為準繩，即使是合理的想象及有限的虛構，也是不允許的。但是，筆者認為新聞作為一門藏舌頭的藝術，作者的思想感情、好惡評價都融合在了他對事件材料的取舍上，作者對事件材料的取舍就是其獨創(chuàng)性之所在。可以說這類新聞作品都是以一定的新聞事件為依托，經(jīng)過作者自己的選擇、取舍、安排、設計、綜合、描述的結果。因此，以第一時間搶到的獨家的，或以獨特的角度、獨到的“捕捉能力”寫出的新聞作品，都是具有獨創(chuàng)性的。只是這種“獨創(chuàng)性”相對其他作品較小，但判斷作品“獨創(chuàng)性”的標準是“有無”，而非“大小”。知識產(chǎn)權法學泰斗鄭成思曾言道：一切嚴肅的科學作品都應當是盡量確切地反映客觀的;但即使反映得最準確的，也不再是“客觀”本身，而已經(jīng)是“作品”了，即：真實地反映了客觀的“主觀思想的表達形式”。〔3〕國家版權局就“時事新聞”具體界定問題接受記者采訪時解釋說，時事新聞不受著作權法保護，只適用于新聞的五要素，即何時、何地、何人、何事、何故，也就是說該新聞最基本的部分，除此之外，記者寫作時投入獨創(chuàng)性的勞動受著作權法保護。〔4〕這類新聞報道雖然具有《著作權法》上作品的屬性，但大多是為了宣傳貫徹黨和國家某一時期或者某一重大事件的方針和政策而創(chuàng)作的，具有時事性、政策性、目的性，需要以多種不同的宣傳渠道，使之更廣泛深入地傳播，廣為人知，起到普及宣傳的作用。同時，也為保障社會公眾的知情權，使社會公眾在日常生活中能便利的知道黨和國家頒發(fā)的方針、政策，以便遵照執(zhí)行或者提出合理化建議，履行法律所賦予的管理、監(jiān)督國家事務的權利。因此，這些新聞報道得允許其他新聞媒體在不侵犯著作權人其他合法權利的前提下，無償自由使用。這種無償自由使用以“未明確保留為限”，〔5〕如果某新聞媒體聲明保留其權利，便不得復制，且在有條件下的復制后，必須注明原出處。〔6〕

　　(三)新聞作品的理解與適用

　　新聞作品是新聞媒體依托當前政治事件或社會事件所創(chuàng)作的，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果，主要包括通訊、新聞調(diào)查報道和新聞攝影。通訊也叫新聞特稿，是運用敘述、描寫、議論、抒情等多種表現(xiàn)方法，深入而又詳細地報道真實的客觀事物的新聞體裁。與消息相比，更加突出文章的感染力，包含著作者的智力勞動，具有相當大的獨創(chuàng)性。如魏巍的著名通訊《誰是最可愛的人》，文章通過三個既各自獨立，又珠聯(lián)壁合的形象，層層深入地展示了志愿軍戰(zhàn)士的性格、胸懷和品質(zhì)。文章還在開頭、結尾及中間，和諧地加入抒情議論，深邃的思想，潮水似的感情，交融在一起，通過優(yōu)美的語言，傾流而出。新聞調(diào)查報告是指對當前重要事件或熱點問題進行深入考察，經(jīng)過準確的分析、歸納整理，揭示事物的本質(zhì)。如《人民日報》發(fā)表的《窮山今日皆文章———廣東梅州市山區(qū)開發(fā)工作考略》、《莘莘打工者，維權何其難》等文章，都是經(jīng)過作者辛勤采訪、調(diào)查、全面分析而得來，付出了巨大的智力勞動，是享有完整著作權的新聞作品。新聞攝影歸屬于攝影作品，只不過是依托于新聞事件而創(chuàng)作，作者在拍攝過程中，同樣需要利用光線的強弱、感光時間長短、畫面對象的距離位置、背景等一系列要素進行組織設計。如攝影記者解海龍拍攝的大眼睛女孩子成為渴望求學的貧困孩子的代表，照片背后有著深刻的隱喻，體現(xiàn)著作者獨特的創(chuàng)造性。

　　(四)時事新聞、時事性文章與新聞作品的法律特征辨析

　　1.時事新聞與時事性文章的區(qū)分由于時事新聞是對新聞事件的單純記錄，只包括構成新聞的最基本的時間、地點、人物、事件、原因等要素，因此，在分區(qū)時事新聞與時事性文章時，可以用“唯一表達”原則進行判斷。 “唯一表達”原則，即如果對某一客觀事物、某一思想，只有一種(或及其有限的幾種)表達方式，則這種“表達”將被認為不具有“獨創(chuàng)性”，因此不享有著作權。〔7〕構成《著作權法》上作品“獨創(chuàng)性”的條件應當是，作者的“勞動”加“技巧與判斷”，具有唯一表達性質(zhì)的辭章，只有勞動，是一般勞務成果產(chǎn)品，不是創(chuàng)作成果。以上文案例一提及的《土地督察開出兩張“罰單”全面風暴四月展開》一文為例，如果記者采用如下的手段報道，則是一則動態(tài)消息，屬于時事新聞，排除在《著作權法》的保護之外。 “2007年3月底，國家土地專項監(jiān)察工作全面啟動，首批《國家土地督察整改意見書》已經(jīng)分別向兩個省市發(fā)出，其針對的問題主要有兩點，一是未經(jīng)農(nóng)用地轉用審批、‘以租代征’使用農(nóng)民集體所有農(nóng)用地進行非農(nóng)業(yè)建設，二是擅自調(diào)整土地利用總體規(guī)劃、改變基本農(nóng)田位置、違規(guī)建設占用基本農(nóng)田”。從中我們可以看出，這樣的文字表達幾乎是唯一，除了上述的表達方式，很難再有其他的方式表現(xiàn)。即使對各個新聞要素的表達秩序重新排列，可選擇面也是極為有限的，因為它是運用語言文字對社會事件最基本信息的表達。但是如果對《國家土地督察整改意見書》細化羅列，以某個角度切入進行具體報道，則是時事性文章。因為，這時的報道，不僅有作者的“勞動”還有作者的“技巧與判斷”;同時，它又是官方公文，具有較強的政治性。

　　2.時事性文章與新聞作品的區(qū)分時事性文章與享有完全著作權新聞作品的區(qū)別，主要看以下兩點。第一，題材的限制。時事性文章是關于政治、經(jīng)濟和宗教問題的，娛樂、生活等方面的報道無論用何種方式表現(xiàn)，都不可能構成時事性文章。時事性文章在最初的《著作權法》中是指“社論、評論員文章”，而在《著作權法》進行第二次修改時，為了順應時代的發(fā)展和技術進步的要求，使其能與日漸豐富和商品化的新聞市場相適應，便把其概念化為了“時事性文章”。原最高人民法院副院長唐德華等主編的《著作權法及配套規(guī)定新釋新解》中也認為，政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，經(jīng)常是黨政機關為某一特定事件而發(fā)表的文章，類似于官方文件。由于這些時事性文章代表法人意志，是宣傳黨政方針的官方文章，因而需要廣泛的宣傳報道，以便廣為人知。第二，寫作手法是否是既有模式。主要看作者在進行寫作時，對新聞事件本身是否有精心設計和安排。如果是按照新聞事件發(fā)生的既有模式，如實記錄的成分大于創(chuàng)作的成分，則是時事性文章;如果相反，則具有完全著作權的新聞作品。如2011年7月12日，國務院總理溫家寶主持召開國務院常務會議，研究確定促進生豬生產(chǎn)持續(xù)健康發(fā)展的政策措施。如果寫與會的領導、會議的議程、部長的報告、會議的內(nèi)容等，就是時事性文章。而如果跳出會議，寫豬肉價格對群眾生活的影響、經(jīng)濟學家對肉價走勢的預期、群眾對肉價上漲的看法等，就是一個新聞特稿，是《著作權法》保護的新聞作品。在政治、經(jīng)濟和宗教問題的題材中，如何區(qū)分時事性文章與新聞作品，最好的辦法是借鑒1992年美國第二巡回法院在Altai案中的“三步侵權認定法”。即，在認定或否定某一新聞報道是時事性還是受著作權法完全保護的新聞作品之前，應當先走第一步———“抽象法”，即把屬于“唯一表達”方式的部分排除;再走第二步“過濾法”，即把屬于新聞事件發(fā)生的既有模式表達“濾”出去;然后用第三步“對比法”，如果過濾后，文章還有其他的成分，則可以認定為享有完全著作權的新聞作品。具體參見下表。

　　四、認定時事性文章抄襲的新路徑

　　在認定時事性文章間抄襲行為時，除了從《著作權法》上看以新聞事實報道的內(nèi)容是否通過不同的語言形式進行改寫加工外，還可以比較法的方法，把西方國家的先進立法例視為法理而參考適用。即，可以通過引入《反不正當競爭法》，審查原創(chuàng)媒體一定時間內(nèi)的優(yōu)先發(fā)布權，以及新聞媒體對新聞事件是否進行過獨立的調(diào)查行為來認定。

　　(一)原創(chuàng)媒體的優(yōu)先發(fā)布權

　　1993年，國務院把報刊經(jīng)營管理正式列入第三產(chǎn)業(yè)，新聞傳媒作為一種產(chǎn)業(yè)，同樣存在著同業(yè)競爭的情況。如果某一新聞媒體投入大量人力物力采訪制作的新聞消息，無償為另一新聞單位使用，未免有失公平。為了實現(xiàn)利益的平衡，一些市場經(jīng)濟比較發(fā)達的西方國家，則在著作權法里規(guī)定了對時事新聞不正當競爭的規(guī)定。如意大利《著作權法》第101條規(guī)定“在注明出處和不違背新聞業(yè)公共慣例的前提下，可以復制新聞報道。 ”但是，在通訊社對其新聞公報注明有確切的發(fā)布日期和時間的情況下，他人“在實際公報發(fā)布16小時內(nèi)，或在通訊社授權發(fā)布的報刊發(fā)行前，轉載與廣播通訊社發(fā)布的新聞公報的，應視為非法;報刊社或廣播組織為營利目的系統(tǒng)地轉載或廣播的已刊載或廣播的新聞報道”，也在禁止之列。在美國，“一般對于新聞或新聞事實，如要轉載和傳播，即使這些新聞消息的傳播是國家鼓勵的，是對人民有益的，除非新聞媒體雙方有協(xié)議，否則必須給予原始新聞作者20小時的優(yōu)先傳播權。 ”〔8〕對這些行之有效的國外立法，我們在進行法律理解與適用時，可以以比較法學的方法，視為法理而適當?shù)膮⒖歼m用。因此，對《著作權法》第22條中關于時事性文章“已經(jīng)發(fā)表”的規(guī)定，可以做如下理解：在注明原新聞作品出處和原作者的前提下，可以復制該類新聞報道;但是，必須給予原發(fā)布新聞媒體一定時間內(nèi)的優(yōu)先權。在新聞作品實際發(fā)布期間內(nèi)，轉載與原新聞媒體發(fā)布的新聞報道，視為侵權。因為新聞具有很強的實效性，如果給予原新聞單位和原作者一定時間的優(yōu)先權，可以給予利益的原始獲得者相當?shù)慕?jīng)濟利益，而過期的新聞是很少有人看的。在這樣的情況下，如果有的新聞媒體需要對過期新聞進行播發(fā)，對原權利人的損害是較少的。這樣就能夠很好地平衡公眾知情權和新聞作品原始作者的權利。著作權制度所保護的都是一定的獨占優(yōu)勢，時事性文章也不例外，只是在優(yōu)先權的時間長短上有所區(qū)別。其他作品的保護時間較長，而時事性文章因新聞報道的時效性特征受保護的時間相對較短。

　　(二)新聞媒體的獨立調(diào)查行為

　　雖然，現(xiàn)行《反不正當競爭法》第2章對各種不正當競爭行為的具體規(guī)定中，并沒提及新聞媒體間的不正當競爭行為，但在其他法律尚不能規(guī)制的情況下，可依據(jù)該法總則第2條之規(guī)定進行適用。對該條文，可做如下理解：新聞媒體作為第三產(chǎn)業(yè)，是提供信息服務的經(jīng)營者，在市場競爭中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德，若出現(xiàn)損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為，則當受《反不正當競爭法》的規(guī)制。因此，我們在判斷不同形態(tài)的新聞媒體間是否有抄襲等不正當行為時，除了依照《著作權法》的基本規(guī)定，看以新聞事實報道的內(nèi)容是否通過不同的語言形式進行改寫加工外，還可以用《反不正當競爭法》進行綜合判斷。借鑒美國最高法院在1918年美聯(lián)社訴國際新聞社案中做出的一項裁定，即剽竊新聞作品的行為適用于商業(yè)上的“不公平競爭”原則：新聞通常不享有特定的著作權，在新聞采訪、報道的過程中使用其它新聞機構的新聞是可以的，但實體“引用”則屬于不公平競爭，法律不予保護。因此，我們在判斷一個新聞媒體是否有抄襲行為時，還可以考慮以下三個因素：首先判斷雙方是否是競爭對手;其次再看被告是否將原告的新聞作品當作自己的使用;最后還要看媒體對以自身產(chǎn)品為名的新聞報道是否有獨立的調(diào)查并為之花費了時間和金錢。如果符合這三個條件，則新聞媒體間的抄襲新聞成立，侵權人要對被侵權人負相應的法律責任。這三個條件的核心是獨立的調(diào)查，為媒體在挖掘新聞過程中所付出的時間、金錢和勞動進行保護，杜絕媒體相互間不加出處的引用。

　　結語

　　無論在國外還是在國內(nèi)，新聞報道的著作權問題由來已久，其核心在于著作權法保護的利益與新聞的自由傳播價值的沖突。美國學者曾形象地指出，著作權與傳播自由可以看成是一枚硬幣的正反面。前者涉及財產(chǎn)所有權問題，后者卻具有社會政治權利的屬性。它們之所以連接在一起，在于兩者都與知識的傳播有關，不過一個注重利益，另一個著眼自由。〔9〕世界各國在平衡此兩種利益時，因時間和空間的不同，而采取了不同的價值取向，總的說來，大陸法系國家更傾向于保護公民的言論自由權，注重新聞的自由傳播價值;而英美法系國家則傾向于維護正常的新聞市場秩序，注重保護新聞著作權利益。因此，如何在動態(tài)的社會生活中，尋求作者、傳播者和社會公眾利益的平衡和優(yōu)化，是立法者和司法者恒久思考的課題。